昨日消息:工行代销的真富集团30亿信托计划,因真富集团实际控制人2013年被捕,今年可能无法如期兑付。但近期有传言称,该项目将按计划。其中,工行承担主要责任,中诚信托承担部分责任。读到这则新闻后,笔者思考了刚刚上线的腾讯微信理财通的法律风险。
虽然腾讯在理财说明中表示,将资金存入理财就相当于购买货币基金……风险极小。但毕竟腾讯并没有承诺保护资本。如果理财业务出现亏损甚至血本无归,腾讯会像传闻中的工行那样对用户进行赔偿吗?以下是作者毫无根据的法律分析:
1. 腾讯财富管理的法律地位如何?
根据笔者的经验,目前微信理财的本质是:用户使用腾讯微信手机客户端将银行借记卡中的存款通过腾讯财付通支付给基金公司购买基金。据微信页面描述:微信是财付通、微信联合基金公司推出的金融增值服务。
在理财通的交易中,存在以下几个主体:
1、基金购买人:用户;
2、基金管理人:基金公司;
3、资金划转方:银行;
4、第三方支付服务商:腾讯(财付通)
5、基金推荐平台:腾讯(微信)。
在理财交易过程中,腾讯并没有像传统证券公司或银行那样成为法律意义上的基金分销商,但仍然扮演着两个角色:基金推荐者和第三方支付服务提供商。
2、腾讯用户协议中有哪些免责声明?
笔者查询了腾讯的相关用户协议,发现根据腾讯的规定,无论是基金推荐人还是第三方支付服务商,都不会为用户购买理财的损失承担责任。
一、腾讯作为基金推荐人的法律责任:
《微信电子商务服务协议》第16.5条:在本服务中,腾讯仅向用户提供信息展示、交易的平台……如果用户因使用本服务或购买任何发布的商品而受到影响在本服务平台上,如发生损害,腾讯不承担赔偿或赔偿责任。
2、腾讯作为第三方支付平台的法律责任:
《微信支付用户服务协议》第七条第二项:财付通仅提供微信支付服务,不参与特定商品或服务交易。您在使用微信支付服务时,因商品或服务交易本身而产生的任何纠纷或责任,均由您自行解决或承担。
为了进一步明确腾讯的法律责任,笔者还登录腾讯网站,找到了一份微信客户端上未出现的《财付通资金交易支付结算协议》。协议第九条规定了责任范围和责任限制。 (1) 腾讯仅承担本协议所列义务。 (2)用户理解,交易产生的任何风险均由交易双方自行承担,与腾讯无关。
3、如果发生风险,腾讯是否可以免除法律责任?
微信理财是指用户通过腾讯向基金公司购买资金并遭受损失。理论上来说,用户应该对自己的损失负责。但笔者发现,微信页面并没有充分披露理财的风险。因此,腾讯未必完全免除其法律责任:
1、腾讯未在交易前告知用户所购买的基金产品名称。
在微信理财宝客户端主页上,腾讯并没有告诉用户购买了什么产品,只是在常见问题解答中告知用户购买了风险最小的货币基金。进入申购页面后,提示基金提供商为华夏基金,并提示该基金最新7日年化收益。用户完成支付后,才会看到自己购买的基金是华夏基金。换句话说,微信用户在购买之前甚至不知道自己购买的是什么产品。估计腾讯这样做的目的是为了强化微信理财品牌,但如果基金出现亏损,这样做显然会增加对用户的责任。
2、微信理财风险提示过于乐观。
微信理财全程提示损失风险就是“常见问题”栏里的这句话:“从历年货币基金年化收益来看,没有损失记录,收益稳定,风险最小” ”。从常识来看,这句话实际上告诉用户,基本没有风险。相比之下,我们看一下提供类似服务的公司的风险提示:
与腾讯合作的华夏基金网站风险提示:购买货币基金并不意味着将资金作为存款存入银行或存款性金融机构;管理人不保证基金一定会盈利,也不保证最低回报。基金过去的表现并不代表其未来的表现。
竞争对手余额宝网站风险提示:货币基金作为基金产品的一种,理论上可能会遭受损失……虽然货币基金风险较低,但购买前请务必充分了解该理财产品。 ……如果您没有最低风险承受能力,请不要进行此类投资。
当然,支付宝客户端上的余额宝提示并没有那么保守:……历史上,货币基金出现过几次负收益,剩下的都是盈余……风险极低,可能性大损失金钱的可能性微乎其微。
网易理财产品网页:“……货币市场基金是证券投资基金中的低风险品种,历史上从未出现过负收益。” (汗,居然反驳了余额宝的说法)“货币市场基金虽然风险较低,但是……如果没有最低风险承受能力,请谨慎购买。”
总结以往的风险提示,网页版的提示普遍较为保守,风险披露充分,而客户端的提示普遍较为乐观,风险提示不够充分。这可能与移动客户端屏幕较小有关。如果风险提示过多,不利于促进用户交易。不过,笔者认为,虽然移动客户端屏幕较小,但这一提醒的法律风险还是应该提醒,因为这是服务提供商应该告知用户的。如果不履行这一义务,一旦出现风险,互联网公司作为产品推荐者,很可能会被法院判定需要承担相应的责任。
最后,可能有读者认为,微信理财赔钱的可能性其实很小,所以腾讯赔偿客户的风险并不是很高。但本文想要说明的是:首先,小概率事件不能掉以轻心。像腾讯这样大的公司,如果每个产品没有足够的风险提示,就会积累到巨大的风险。其次,互联网的发展已经向移动设备演进。如何在屏幕变小的情况下提醒用户法律风险是一个大问题。这涉及到诸多互联网用户责任问题,相关法律风险值得业界关注。